多層次中介發(fā)展?fàn)I銷(xiāo)的法律解讀

關(guān)鍵字：多層次 營(yíng)銷(xiāo) 法律解讀

新聞背景：
1998年后的國(guó)務(wù)院有關(guān)文件使用列舉和概括相結(jié)合的方法，“禁止任何形式的傳銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”；2005年9月頒布的《禁止傳銷(xiāo)條例》只采用列舉法簡(jiǎn)單禁止了一種多層次直銷(xiāo)，給多層次模式留下了“漏洞”或“盲點(diǎn)”，這一點(diǎn)似乎至今也沒(méi)有引起業(yè)界和媒體的廣泛關(guān)注及重視。
考慮到“漏洞”、“盲點(diǎn)”使多層次模式有機(jī)會(huì)創(chuàng)新經(jīng)營(yíng)，本文從“中介”的角度解讀這個(gè)方案的合法性，為便于理解，這里稱(chēng)之為“多層次中介發(fā)展?fàn)I銷(xiāo)”模式，簡(jiǎn)稱(chēng)中介模式。該模式旨在最大程度保留多層次直銷(xiāo)的運(yùn)作方式和獎(jiǎng)金制度，讓店鋪以下的參加者從灰色地帶走出來(lái)，并使店鋪恢復(fù)賣(mài)產(chǎn)品的“天職”。

發(fā)展多層次的中介方案
條文：（1）本條例所稱(chēng)直銷(xiāo)，指直銷(xiāo)企業(yè)招募直銷(xiāo)員，由直銷(xiāo)員在固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所之外直接向最終消費(fèi)者（以下簡(jiǎn)稱(chēng)消費(fèi)者）推銷(xiāo)產(chǎn)品的經(jīng)銷(xiāo)方式。（2005年12月1日施行的《直銷(xiāo)管理?xiàng)l例》規(guī)定要銷(xiāo)售產(chǎn)品的才算直銷(xiāo)）
（2）組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬，牟取非法利益的。（2005年11月1日施行的《禁止傳銷(xiāo)條例》第七條第3款）
解讀：多層次直銷(xiāo)自上個(gè)世紀(jì)80年代末傳入中國(guó)以來(lái)，已經(jīng)獲得了為業(yè)界和越來(lái)越多的社會(huì)大眾認(rèn)可的創(chuàng)新與發(fā)展，這其中最為突出的就是我們熟悉的多層次連鎖店方式。這是業(yè)界自發(fā)與特許經(jīng)營(yíng)方式“嫁接”的創(chuàng)新成果，實(shí)際上特許經(jīng)營(yíng)方式的加盟連鎖店一般是沒(méi)有層次的。不過(guò)，由于店鋪以下的參加者存在介紹加入形成的上下級(jí)利益鏈關(guān)系，使這些人仍然存留于狹窄的灰色地帶當(dāng)中，也就產(chǎn)生了消費(fèi)者兼介紹人的中介人員。
中介模式可以這樣來(lái)理解：第一步，公司產(chǎn)品的消費(fèi)者為公司及其連鎖經(jīng)銷(xiāo)商介紹顧客資源；第二步，公司及其連鎖經(jīng)銷(xiāo)商通過(guò)店鋪或會(huì)議等固定地點(diǎn)銷(xiāo)售方式向消費(fèi)者介紹來(lái)的顧客推銷(xiāo)、銷(xiāo)售產(chǎn)品；第三步，當(dāng)這一消費(fèi)產(chǎn)生之后，消費(fèi)者兼介紹人向新的消費(fèi)顧客介紹、推銷(xiāo)，經(jīng)營(yíng)顧客資源網(wǎng)絡(luò)并獲得相應(yīng)的傭金；第四步，繼續(xù)往下復(fù)制。
當(dāng)消費(fèi)者兼介紹人經(jīng)營(yíng)的顧客網(wǎng)絡(luò)的消費(fèi)總金額達(dá)到某個(gè)額度時(shí)，他就被升級(jí)為公司的店鋪經(jīng)銷(xiāo)商或中介委托人，不再經(jīng)營(yíng)原有的顧客網(wǎng)絡(luò)，而是經(jīng)營(yíng)實(shí)體店鋪和產(chǎn)品授權(quán)銷(xiāo)售，以實(shí)現(xiàn)與公司管理人員的順利銜接。
這種模式的計(jì)酬規(guī)則就有兩個(gè)，一個(gè)是消費(fèi)者兼介紹人以介紹的顧客網(wǎng)絡(luò)的消費(fèi)金額為依據(jù)計(jì)算和獲得傭金報(bào)酬，傭金制度照搬多層次直銷(xiāo)的獎(jiǎng)金制度；另一個(gè)是公司及其經(jīng)銷(xiāo)商通過(guò)銷(xiāo)售產(chǎn)品獲得利潤(rùn)后，作為公司委托人向消費(fèi)者兼介紹人支付中介感謝傭金。

WTO報(bào)告應(yīng)理解為取消多層次直銷(xiāo)的限制
條文：（1）a.組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對(duì)發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動(dòng)發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計(jì)算和給付報(bào)酬（包括物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)和其他經(jīng)濟(jì)利益，下同），牟取非法利益的；b.組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購(gòu)商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；c.組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬，牟取非法利益的。（《禁止傳銷(xiāo)條例》第七條，2005年11月1日正式施行）
（2）禁止任何形式的傳銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（《關(guān)于禁止傳銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的通知》，1998年4月21日國(guó)務(wù)院頒布）
（3）一些工作組成員指出，《世界行為守則》提供了規(guī)范無(wú)固定地點(diǎn)銷(xiāo)售的合理基礎(chǔ)。（《WTO中國(guó)工作組報(bào)告書(shū)》第311段）
解讀：條文（1）使用列舉和概括相結(jié)合的方法，“禁止任何形式的傳銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，這意味著任何形式的多層次直銷(xiāo)都是禁止的；條文（2）只采用列舉法簡(jiǎn)單禁止了一種多層次直銷(xiāo)，給多層次模式留下了“漏洞”或“盲點(diǎn)”。為什么前后兩次禁止的傳銷(xiāo)會(huì)有明顯不同？為什么后一次禁傳留下了“漏洞”、“盲點(diǎn)”？
條文（3）中的《世界行為守則》是世界直銷(xiāo)協(xié)會(huì)聯(lián)盟于1994年制定的一個(gè)主要用于多層次直銷(xiāo)（傳銷(xiāo)）方式的商業(yè)道德指南。守則中對(duì)“推薦活動(dòng)”有專(zhuān)門(mén)規(guī)定。推薦加入是多層次直銷(xiāo)方式最為突出的特征，沒(méi)有推薦加入就沒(méi)有多層次獎(jiǎng)金制度即團(tuán)隊(duì)計(jì)酬；單層次直銷(xiāo)即《直銷(xiāo)管理?xiàng)l例》規(guī)范的直銷(xiāo)則沒(méi)有這個(gè)特點(diǎn)。
由于該段不是承諾內(nèi)容，因此不少研究者認(rèn)為沒(méi)有實(shí)際意義，忽略了對(duì)該段的法律解讀，這是不專(zhuān)業(yè)的。因?yàn)楸M管不是承諾段，但是它對(duì)于解釋無(wú)固定地點(diǎn)銷(xiāo)售卻具有特殊意義。由于采用文義解釋法（按照字面意思解釋法律的方法）無(wú)法確定無(wú)固定地點(diǎn)銷(xiāo)售的具體含義，這里就應(yīng)該采用學(xué)界普遍接受的另一種解釋方法——?dú)v史解釋方法（根據(jù)歷史資料來(lái)解釋法律，如分析1998年后的禁傳文件資料與WTO文件中的有關(guān)案文、承諾的關(guān)系等）來(lái)解釋?zhuān)�這樣就應(yīng)將“無(wú)固定地點(diǎn)銷(xiāo)售”理解為，主要指1998年以后禁止的多層次直銷(xiāo)（傳銷(xiāo)）方式，而不是單層次直銷(xiāo)及其變式（即存在了八年多的“店鋪+推銷(xiāo)員”模式）。我們承諾的“加入WTO后3年內(nèi)取消無(wú)固定地點(diǎn)銷(xiāo)售的限制”，就應(yīng)該理解為取消多層次直銷(xiāo)的限制。

中介模式“回避”直銷(xiāo)“掐斷”傳銷(xiāo)
條文：（1）直銷(xiāo)是指直銷(xiāo)企業(yè)招募直銷(xiāo)員，由直銷(xiāo)員在固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所之外直接向最終消費(fèi)者推銷(xiāo)產(chǎn)品的經(jīng)銷(xiāo)方式。（《直銷(xiāo)管理?xiàng)l例》第三條）
（2）傳銷(xiāo)是組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬，牟取非法利益的。（《禁止傳銷(xiāo)條例》第七條第3款）
解讀：條文（1）意味著，不賣(mài)產(chǎn)品就涉及不到直銷(xiāo)。中介模式引進(jìn)介紹顧客這種中間行為，它“回避”了直銷(xiāo)。同時(shí)如條文（2），中介模式采用“掐斷”傳銷(xiāo)的策略來(lái)繞過(guò)法律禁區(qū)。打個(gè)比方，1998年以后是“禁止任何形式的傳銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，根本沒(méi)有創(chuàng)新經(jīng)營(yíng)的可能，而新條例禁止的傳銷(xiāo)就如一段兩節(jié)的竹子。說(shuō)它是一段竹子，是因?yàn)樗�只有一個(gè)法律主體，即“組織者或者經(jīng)營(yíng)者”。說(shuō)它分為兩節(jié)，是因?yàn)樗�的法律客體、行為分為兩部分：一是“組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系”；二是“以下線的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬”。中介模式把這段竹子掐斷，一分為二，并注入新的內(nèi)容，產(chǎn)生新的關(guān)系，分別產(chǎn)生了兩個(gè)法律主體和兩個(gè)法律客體，即消費(fèi)者兼顧客介紹人和店鋪兼委托人。前者為公司有償經(jīng)營(yíng)一個(gè)顧客網(wǎng)絡(luò)，多層次賺取傭金（不是回扣）；后者銷(xiāo)售產(chǎn)品獲得利潤(rùn)并向中介經(jīng)營(yíng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。這就是中介模式的奧秘。